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有权增加或者减少工程项目的,该约定是否可以参照执行?

来源:上海大律师网  作者:admin  时间:

牛律师说法工程款纠纷系列(50)
合同无效,约定发包人有权增加或者减少工程项目的,该约定是否可以参照执行?
 
牛律师解答:答案是可以参照执行。关于合同无效后损害赔偿的规定。对于合同无效后的价款结算,《解释一》有规定,但对于合同无效后的损害赔偿,《解释一》没有规定。
《解释一》第2条规定:建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。这仅仅是对工程价款的规定,工程合格了,发包人受益了,根据公平原则,不论合同有效与否,发包人都要付款,否则发包人就是不当得利,利益失衡。这个工程款怎么付?根据工程的成本据实付,还是按照合同约定付。《解释一》规定参照合同约定付款,这是为了平衡发包人和承包人的利益,主要还是考虑保护承包人,保护农民工的利益。这其实不太符合无效合同后果的一般原理,因此这个规定被人们称为在工程价款条款上的“无效合同有效化”处理。
合同无效时,除了工程价款以外,还会出现工程质量问题,还可能存在工期逾期或窝工等问题,对于这些问题如何处理呢?如果合同有效,这些问题都是违约的问题,利用违约责任的原理就可以获得很好的解决。但合同无效后,不存在违约责任问题。上述这些问题也不在合同无效的赔偿范围内,因此,纯粹从理论上讲,上面的损失是可以不赔的。但实践中,一概不赔,又确实不是很公平。因此,本条就规定了这些损失可以赔偿,并且计算赔偿标准时,还可以参照合同中对质量标准、建设工期、工程价款支付时间等的约定。本条规定相当于更进一步的“无效合同有效化”。
 在合同法领域,根据合同自治原则,没有法律法规明确规定的前提下,合同约定优先。(2020)最高法民终1145号案件中宁夏回族自治区高级人民法院认为,案涉建设工程施工合同第7.4条“甲方增加或减少工程范围的权利”中约定:“甲方有权增加或减少本地块工程总包范围内的相关工程项目,相关工程指令乙方必须执行”,故汇丰祥公司有减少工程范围的权利,四建公司主张汇丰祥公司擅自变更合同施工范围,致使双方合同金额从2.3亿元降低至1.6亿元左右,造成其预期收益损失约2601300元,无事实和法律依据,故不予支持。
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